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买卖合同中的几个帮你降低风险的黄金条款

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作者:张明湖来源:原创


原创 张明湖 三赢律说 2022-07-30 23:17 发表于海南

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01

A.支付条件及付款方式

02

B.定金罚则

03

C. 所有权保留条款

04

D.约定解除与违约条款

05

E.争议解决与约定管辖



作者 | 张明湖 三赢律说





摘要:之所以称之为黄金条款,是因为把这几个条款用好,不光可以帮助你规避法律风险,还可能直接帮你省掉不少钱。这期,继续聊聊常见的买卖合同中的几个关键条款。原创不易,觉得文章对你有帮助的,欢迎添加个关注,就是对作者最大的鼓励和支持!





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一、
支付条件及付款方式



买卖的一般原则是一手交钱,一手交货,但在现代贸易中却往往很难做到。因此,在买卖合同中,对于支付条件与支付方式的约定尤其需要多加注意。
标准的买卖合同当然首先应当对交易货物数量、规格、质量标准等进行约定,更重要的是应当对何时支付、如何支付、向哪个账号支付等交易细节进行确认,其实就是明确支付条件。简单说,就是符合合同约定的条件,买方未及时支付就会构成违约,从而触发违约赔偿条款;反之,如果卖方提供的货品不符合合同约定,则视为未达到合同支付条件,买方有权拒绝付款,甚至已经收货也可以要求退换并追究卖方违约责任。
至于付款方式,尤其占用资金额度很大的交易,买方当然希望越晚支付越有利,卖方反之。而最终往往由供求关系来决定,谁占更大的主动权。




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二、
定金罚则

定金罚则,是指在买卖合同中双方明确约定“定金”:在当事人一方违约时,给付定金的一方不履行约定的债务或者履行债务不符合约定致使不能实现合同目的的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务或者履行债务不符合合同约定致使不能实现合同目的的,应当双倍返还定金。法律规定,必须明确约定为“定金”,而非“订金”,这两个词的法律意义是完全不同的,在审查该条款时要尤其注意。

此外,还需要注意的就是,《民法典》五百八十六条规定“定金”不得超过合同标的额的百分之二十,超过部分不发生定金的效力。当实际交付定金与约定数额不一致时,以实际交付为准;且即使合同无效,定金条款仍然具有独立的法律效力。



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三、
所有权保留条款

关于保留所有权的买卖合同条款,《民法典》第六百四十一条规定:当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的,标的物的所有权属于出卖人。

对于该条款,笔者有看到网上有些文章冠予“一个条款给对方节省了几十万”,在现实中确实也有这样的情况,比如买方在交易过程中被宣布破产,而又已经实际接收货物,在常规的货到付款模式下会面临什么问题?货物一经交付,所有权就已经归买家,你如果作为卖家只能按普通债权进行破产申报,那基本上就等于打水漂了。

那么是不是所有的买卖合同都加上这一条所有权保留的约定,就一定万无一失呢?事物都具有两面性,有利的一面,当然也有存在不利的可能。比如,按一般的交易,货物交付买家或者第三方承运人,所有权即向买家转移,毁损灭失的风险也由其承担;但假如签订了所有权保留条款,当然仍然得卖家自己买单,如果不是不可抗力原因导致该情况发生,最终导致延误交付,说不定还面临被追究违约赔偿买家损失(含可得利益)的可能。


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四、约定解除与违约条款


这项作为合同的通用条款,其重要性当然不言而喻,但是并非本文探讨的重点。
对于约定解除条款,其实也就是提前设定底线——超过这个底线,我不陪你玩了,你爱咋地就咋地!别小看这个条款,如果没有相关约定,双方又无法协商一致,那很有可能需要通过诉讼程序来决定,是否达到法定解除合同的条件。那么诉讼费、律师费,都是根据合同标的额来进行计算的;因此,大金额的合同往往都对此有做明确约定。
违约条款往往在熟人关系的交易中会被忽视,但笔者认为,朋友间更不能疏于对此进行约定,否则一旦发生纠纷反而容易伤害相互的感情。如果认为约定违约直接赔付大额金钱有失风度,那么,大可约定“违约方应承担守约方所有的损失,包括但不限于维权所产生的律师费、诉讼费、鉴定费、保全费等”。



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五、争议解决与约定管辖


最善于运用约定管辖的当数淘宝网,作为国内最大的网购平台,假如全国消费者发生纠纷分别在不同地方发起诉讼,估计淘宝的法务部再增加十倍人手也会疲于奔命。

而争议解决方式,所指的就是仲裁或者诉讼;根据一般经验,往往标的额特别巨大的纠纷,选择仲裁的方式,无论时间还是仲裁费用,都会更加划算;且涉外纠纷,仲裁更容易被国外或者港澳台的司法机关认可,后续的执行上有优势。普通的民商事纠纷而言,仲裁虽然时间上会更快,但是费用反而相比于诉讼要高。需要尤其注意的就是,如有或裁或诉这样的约定,将会导致该约定条款无效。



小结:笔者文中将这些条款称之为“黄金条款”,提醒大家在起草合同或者进行合同审查时应当加倍重视,但却千万不要看作“万能条款”,需要根据不同的商品,从实际情况出发来选择不同的签约策略。合同的风险控制,是一项逻辑严密的系统工程,绝非一两个条款就万事无忧!


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